Organy spółki z ograniczoną odpowiedzialnością

Zarząd

1. Zarząd to organ zarządzająco - reprezentacyjny

2. Korzysta z domniemania kompetencji

• Pełna kompetencja w sprawach reprezentacji

• Jedyny wyjątek - prawo sprzeciwu Ministra Skarbu Państwa w niektórych spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością wobec uchwał lub innych czynności zarządu (na podstawie ustawy z 03.06.2005r. o szczególnych uprawnieniach SP oraz ich wykonywaniu w spółkach kapitałowych o istotnym znaczeniu dla porządku publicznego lub bezpieczeństwa publicznego)

• W sprawach prowadzenia spraw spółki zarząd ograniczają tylko wyraźnie wskazane kompetencje innych organów

3. Skład:

• Może być jedno lub wieloosobowy

• Może być z grona lub spoza grona wspólników

4. Powołanie zarządu

• Uchwałą wspólników (chyba, ze umowa stanowi inaczej)

• Uchwałą na zgromadzeniu wspólników lub w trybie 277 KSH (poza zgrom. za zgodą wszystkich)

• Bezwzględną większością głosów oddanych

• Brak wymogu kworum (ale można ustanowić w umowie)

• Głosowanie jest obligatoryjnie tajne

• Umowa może ustanowić inny sposób powołania lub powołanie przez inny organ lub osoby

• Np. powołane przez Radę Nadzorczą, Komisję Rewizyjną lub osoby trzecie

• Wybrany skład powinien być zgłoszony do KRS w terminie 7 dni

• Wpis deklaratoryjny (funkcje można pełnić od następnego dnia po uchwale lub od dnia w uchwale wskazanego)

• Powołanie może być uzależnione od warunków

5. Odwołanie zarządu

• Możliwość odwołania w dowolnej chwili

• Uchwałą wspólników (ale umowa może stanowić inaczej)

• Ale nawet jeśli kompetencję tą ma inny organ to zawsze można uchwałą wspólników (203 § 1 KSH)

• Umowa może ograniczać przyczyny odwołania:

• Np. tylko „z ważnych powodów”

• Wpis odwołania jest deklaratoryjny

• Zasadą jest kadencja indywidualna

• Można wprowadzić kadencję wspólną (wtedy mandat powołanego w trakcie kadencji wygasa wraz z mandatem innych członków)

6. Mandat członka wygasa przez:

1. Upływ kadencji

• Zasadą - z dniem odbycia zgromadzenia wspólników zatwierdzającego sprawozdanie za pierwszy pełny rok obrotowy

• Gdy kadencja dłuższa niż rok - z dniem odbycia zgromadzenia wspólników zatwierdzającego sprawozdanie za ostatni pełny rok obrotowy

2. Rezygnację

3. Śmierć

4. Odwołanie

5. Utrata zdolności do czynności prawnych

6. Skazanie za przestępstwo z art. 18 KSH

Kompetencje zarządu

1. Prawo reprezentacji

• Wyłączona reprezentacja w sprawie umów i sporów między spółką a członkami zarządu (210 § 1 KSH)

• W tych sprawach spółkę reprezentuje RN lub pełnomocnik powołany przez wspólników

• W przypadku umów z jedynym wspólnikiem , który jest jednocześnie jedynym członkiem zarządu trzeba zachować formę aktu notarialnego - 210 § 2 KSH

• Notariusz przesyła akt sądowi rejestrowemu

• Ale SN uznaje umowy o prace w takiej sytuacji za nieważne

• 253 SH - w sporach dotyczących uchylenia lub stwierdzenie nieważności uchwały pozwaną spółkę reprezentuje zarząd tylko o ile:

• Nie ustanowiono pełnomocnika

• Zarząd nie może reprezentować - sąd właściwy do rozstrzygnięcia powództwa o ustanowienie kuratora

2. Reprezentacja czynna - zależy od umowy spółki i liczebności organu

• Organ jednoosobowy + brak modyfikacji umownych - reprezentacja jednoosobowa

• Organ wieloosobowy + brak modyfikacji umownej - reprezentacja łączna (2 członków lub 1 + prokurent)

• Nie ogranicza to uprawnień prokurenta

• Wymóg zgody (uchwały wspólników, Rady Nadzorczej, Zgromadzenia Wspólników):

1. Ustawowy - zgoda może być uprzednia lub do 2 miesięcy po dokonaniu czynności

• Zgoda po dokonaniu czynności ma skutek ex tunc

• Brak zgody w terminie lub jej odmowa ⇒ nieważność czynności prawnej(17 § 1 KSH)

2. Umowny - jej brak nie powoduje nieważności czynności prawnej (17 § 2 KSH)

• Brak takiej zgody ⇒ odpowiedzialność członków zarządu wobec spółki z tytułu naruszenia umowy

3. Reprezentacja bierna (przyjmowanie oświadczeń woli) - dowolny członek zarządu lub prokurent

4. Prowadzenie spraw spółki:

• Zasady:

1. Każdy członek zarządu ma prawo i obowiązek prowadzenia spraw spółki

2. Każdy członek zarządu może bez uprzedniej uchwały zarządu prowadzić sprawy nieprzekraczające zakresu zwykłych czynności spółki

3. Jeżeli przed załatwieniem sprawy sprzeciw choć jednego członka zarządu lub sprawa przekracza zakres zwykłego zarządu ⇒ potrzebna jest uprzednia uchwała zarządu

• Uchwały zarządu - bezwzględną większością głosów oddanych (ponad 50% „za”)

• Głosowanie tylko osobiste

• Brak quorum w ustawie (ale można wprowadzić w umowie)

• Do ważności uchwały potrzebne prawidłowe zawiadomienie członków zarządu

Zakaz konkurencji

1. Zakres przedmiotowy - 211 § 1 KSH:

1. Zakaz zajmowania się interesami konkurencyjnymi w stosunku do spółki

2. Zakaz uczestniczenia w spółce konkurencyjnej (cywilnej i osobowej jako wspólnik a w kapitałowej jako członek organu) lub jako członek organu osoby prawnej

3. Zakaz udziału w konkurencyjnej spółce kapitałowej (pona 10% udziałów lub akcji lub prawo powołania 1 członka zarządu)

2. Zezwolenia udzielają organy uprawnione do powoływania zarządu (chyba, że umowa stanowi inaczej)

Odpowiedzialność członków zarządu

1. Odpowiedzialność wobec wierzycieli spółki (solidarnie ze spółką)

1. Fałszywe oświadczenie o wniesieniu wkładów na pokrycie kapitału zakładowego (291 KSH)

• W ciągu 3 lat od zarejestrowania

2. Fałszywe oświadczenie o wniesieniu wkładów na podwyższenie kapitału zakładowego
   (291 in fine KSH)

3. Odpowiedzialność za zobowiązania spółki w wypadku bezskuteczności egzekucji przeciwko spółce (299 KSH)

• Uwolnienie od odpowiedzialności przez wykazanie, że:

1. We właściwym czasie zgłoszenie upadłości lub wszczęcie postępowania układowego

2. Brak zgłoszenia upadłości lub wszczęcia postępowania układowego nie z jego winy

3. Mimo braku zgłoszenia upadłości lub wszczęcia postępowania układowego wierzyciel nie poniósł szkody

2. 
   
   Odpowiedzialność wobec spółki

• Reprezentacja w procesie odszkodowawczym - RN lub pełnomocnik powołany przez wspólników

• Powództwo wytacza się wg siedziby spółki - 298 KSH

• Prawo wytoczenia powództwa

• Ma spółka

• Po roku bezczynności spółki - każdy wspólnik (actio pro socio) - 295 KSH

• Przedawnienie roszczeń o naprawienie szkody

• 3 lata od dowiedzenia się

• Max 10 lat od dnia zdarzenia

3. Odpowiedzialność wobec wspólników

• Dotyczy to połączenia, podziału i przekształcenia spółki

Rada Nadzorcza

Prawo indywidualnej kontroli

1. Wspólnikowi służy prawo indywidualnej kontroli spraw spółki (212 KSH)

• Elementy - prawo do:

1. Przeglądania ksiąg i dokumentów

2. Sporządzania bilansu na własny użytek

3. Żądania wyjaśnień od zarządu

• Może (nie musi) być wyłączone w umowie gdy powołano KR lub RN

• Może też być ograniczone

2. Odmowa udzielenia informacji/ udostępnienia księgi i dowodów

• Jeżeli uzasadniona obawa wykorzystania w celach sprzecznych z interesem spółki przez co wyrządzi spółce szkodę

3. Organy nadzoru są fakultatywne

• Ale obowiązkowa RN gdy:

1. Umowa spółki tak stanowi

2. Wspólników >25 + kapitał zakładowy > 50.000

3. Spółka z przekształcenia komunalnego zakładu budżetowego lub przedsiębiorstwa komunalnego w jednoosobową spółkę gminy

4. Spółka z przekształcenia przedsiębiorstwa państwowego w jednoosobową spółkę SP i wyłączono prawo indywidualnej kontroli

5. Przepisy szczególne tak stanowią

Zakaz łączenia funkcji i stanowisk

1. Incompatibilitas - 214 KSH - funkcji członka Rady Nadzorczej z:

1. Członek zarządu

2. Prokurent

3. Likwidator

4. Kierownik oddziału lub zakładu

5. Zatrudniony w spółce: główny księgowy, radca prawny, adwokat

6. Inne osoby bezpośrednio podlegające członkowi zarządu

2. Zatrudnienie na stanowisku z 214 KSH ⇒ wygaśnięcie funkcji w RN

Powołanie i odwołanie RN lub Komisji Rewizyjnej

1. RN i KR - minimum 3 członków

2. Powołanie - wspólnicy (chyba, że zrzekną się tego prawa w umowie)

• Ale nigdy nie mogą RN ani KR powołać:

1. Zarząd ani jego członkowie

2. Prokurent

3. Likwidator

4. Osoby, które mają być poddane nadzorowi, lub podlegają bezpośrednio członkowi zarządu

• Możliwe różne sposoby powołania (wybór, losowanie, mieszane)

3. Odwołanie:

4. W sposób w umowie wskazany

5. Uchwałą wspólników

6. Kadencja (określona w umowie)

• Rozpoczęcia w dzień po wyborze lub w dzień oznaczony w umowie

• Koniec kadencji

• W braku regulacji w umowie - z dniem odbycia zgromadzenia wspólników zatwierdzającego sprawozdanie finansowe za pierwszy pełny rok obrotowy

• Gdy kadencja ponad 1 rok - z dniem odbycia zgromadzenia wspólników zatwierdzającego sprawozdanie finansowe za ostatni pełny rok obrotowy

• Zasada indywidualnej kadencji

Kompetencje Rady Nadzorczej lub Komisji Rewizyjnej

1. Gdy istnieje Komisja Rewizyjna to RN ma tylko nadzór (gdy brak KR to RN ma nadzór i kontrole)

• RN wykonuje nadzór (i ew. kontrolę) stale

• Przykładowe kompetencje RN - 219 KSH

• Dodatkowo - fakultatywnie:

1. Zgoda na wskazane czynności zarządu

2. Prawo zawieszania członków zarządu lub całego zarządu

• 219 § 2 KSH - brak prawa wydawania wiążących poleceń dotyczących spraw spółki zarządowi

2. Komisja Rewizyjna - obok RN lub samodzielnie (wtedy można jej powierzyć stały nadzór)

• Zasadą - nie stała (dopiero po upływie roku obrotowego)

• Funkcje:

1. Ocena sprawozdań zarządu z działalności oraz sprawozdania finansowego

2. Ocena wniosków zarządu co do podziału zysku lub pokrycia strat

3. Składanie zgromadzenia wspólników corocznego pisemnego sprawozdania z wyników tej oceny

• Funkcje można rozszerzać umową gdy brak RN

Sposób działania RN i KR

Uprawnienia nadzoru:

• Indywidualne (może być wyłączone) lub kolegialne (jako cały organ):

1. Przeglądanie każdego działu czynności spółki

2. Żądanie od zarządu i pracowników sprawozdań i wyjaśnień

3. Dokonywanie rewizji majątku

4. Sprawdzanie ksiąg i dokumentów

• Uchwały (mogą być podejmowane tylko gdy wszyscy członkowie zostali zaproszeni)

• Quorum - ½

• Możliwe głosy na piśmie za pośrednictwem innego członka RN

Zgromadzenie wspólników

1. Wszyscy wspólnicy (lub ich przedstawiciele)

• Udział nie jest obowiązkowy

2. Możliwe głosowanie przez pełnomocnika

• Ograniczenie tylko w umowie spółki

• Dla ważności pełnomocnictwo:

1. Na piśmie

2. Dołączone do księgi protokołów

• Pełnomocnikiem nie może być:

1. Członek zarządu

2. Pracownik spółki

Na zgromadzeniu

3. Uchwały wspólników

Poza zgromadzeniem (uchwały wspólników nie w charakterze organu)

• Są możliwe gdy:

• Wszyscy wspólnicy na piśmie wyrażają zgodę na postanowienie, które ma być powzięte

• Jest to przyjęcie uchwały w drodze tzw. kurendy

lub

2. Wszyscy wspólnicy wyrażają zgodę na pisemne głosowanie

• zgoda na przeprowadzenie głosowania na piśmie (jeszcze nie przesądza o przyjęciu uchwały)

4. Podstawowe cechy zgromadzenia wspólników:

1. Organ uchwałodawczy mający pewne kompetencje z zakresu prowadzenia spraw spółki ale żadnych kompetencji reprezentacyjnych

2. Odbywa się w określonym miejscu (siedzibie spółki lub innym z umowy) i czasie (z zaproszenia)

3. Zasadą - decyzje większością głosów (we wskazanych sytuacjach - jednomyślność)

4. Zasadniczo nie ma quorum (chyba, ze wprowadza je umowa spółki)

5. Zasadą - konieczność powiadomienia wszystkich Wspólników za zwrotnym potwierdzeniem odbioru

6. Minimum 1 raz/rok

7. Uchwały (zgromadzenia/ wspólników poza zgromadzeniem) są zaskarżalne (powództwo o uchylenie/ stwierdzenie nieważności)




zwyczajne

5. 
   Zgromadzenie wspólników

nadzwyczajne

6. Zwyczajne zgromadzenie wspólników

• Może się odbyć gdy:

1. Wszyscy wspólnicy właściwie zawiadomieni (238 KSH)

lub

2. Jest reprezentowany cały kapitał zakładowy + nikt nie wniósł sprzeciwu a ni co do odbycia zgromadzenia ani porządku obrad (240 KSH)

• O tym, ze dane zgromadzenie jest zwyczajne przesądza:

• Czas - w ciągu 6 miesięcy od końca roku obrotowego

• Przedmiot posiedzenia:

1. 
   
   Rozpatrywanie i zatwierdzanie sprawozdania zarządu z działalności spółki
   oraz sprawozdania finansowego za ubiegły rok obrotowy

2. Podjęcie uchwały o podziale zysku lub pokryciu straty

3. Udzielanie absolutorium: zarządowi, Radzie Nadzorczej lub Komisji Rewizyjnej

• Na zwyczajnym posiedzeniu wspólników mogą być rozpatrzone także inne sprawy

7. Nadzwyczajne Zgromadzenie Wspólników - wszystkie poza „zwyczajnym”

8. Zwoływanie Zgromadzeń:

• Prawo zwoływania ma:

1. Zarząd - jest to zasadą

• Żądanie do zarządu może skierować wspólnik lub wspólnicy reprezentujący co najmniej 1/10 kapitału zakładowego (tylko żądanie zwołania zgromadzenia nadzwyczajnego)

2. Rada Nadzorcza lub Komisja Rewizyjna na warunkach art. 235 § 2 KSH

• Zwyczajne zgromadzenie - jeśli zarząd nie zwoła go w wymaganym czasie

• Nadzwyczajne zgromadzenie - gdy uznają zwołanie za wskazane, a zarząd nie zwoła w ciągu 2 tygodni

3. Inne osoby wskazane w umowie spółki

4. Wspólnicy za upoważnieniem sądu (237 § 1 KSH)

• Gdy w ciągu 2 tygodni od przedstawienia żądania zarządowi (termin zgromadzenia na miesiąc naprzód) brak zwołania - sąd rejestrowy może upoważnić wspólników do zwołania

• Sąd wyznacza przewodniczącego zgromadzenia

• Forma zwołania:

1. List polecony - minimum 2 tygodniowe wyprzedzenie

2. Poczta kurierska

3. Poczta elektroniczna - za zgoda wspólnika na piśmie z podaniem adresu

• Treść zaproszenia

1. Szczegółowy porządek obrad

• Gdy propozycja zmian umowy spółki to trzeba ją dokładnie opisać (239 § 1 zd.1 KSH)

• Uzupełnienie porządku obrad możliwe:

• Gdy na zgromadzeniu reprezentowany cały kapitał zakładowy + brak sprzeciwu

• Zawsze gdy uzupełnienie o:

Wniosek o zwołanie nadzwyczajnego zgromadzenia wspólników

Wniosek o charakterze porządkowym

2. Dzień, godzina i miejsce zebrania (domyślnie - siedziba spółki, inne miejsce z umowy byle w RP)

Uchwały

1. Głosowanie osobiście lub przez pełnomocnika

• Pełnomocnictwo an piśmie i wpisane do księgi protokołów

• Pełnomocnikiem nie może być członek zarządu i pracownik spółki

2. Głosuje wspólnik a nie głosy ⇒ wspólnik nie może być częścią głosów „za” a częścią „przeciw”

3. Prawo głosu wyłączone w przypadku:

1. Uchwał dotyczących odpowiedzialności wobec spółki (z jakiegokolwiek tytułu)

2. Udzielenia absolutorium

3. Uchwał dotyczących zwolnienia z zobowiązań wobec spółki

4. Uchwał dotyczących sporu między nimi a spółką

4. Głosuje się udziałami

• Przy równych udziałach - 1 udział = 1 głos

• Udziały uprzywilejowane - max 3 głosy na udział

• Przy nierównych udziałach - 1 głos na każde 10 zł. Wartości nominalnej (o ile umowa nie stanowi inaczej)

5. Większości:

• Zasadą - bezwzględna większość głosów oddanych („za” oddano . 50% głosów)

• Kwalifikowana - określona procentowo lub ułamkowo (większa niż bezwzględna)

• 2/3 głosów oddanych dla uchwał

1. zmianie umowy spółki

2. W sprawie połączenia spółek

3. W sprawie rozwiązania spółki

4. W sprawie zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części

• 3/4 głosów oddanych - uchwała dot. istotnej zmiany umowy spółki

• Jednomyślność - 246 § 3 KSH - zmiana umowy spółki, których zwiększone zostają świadczenia wspólników lub uszczuplone ich prawa udziałowe

• Ustawa o szczególnych uprawnieniach SP oraz ich wykonywaniu w spółkach kapitałowych o istotnym znaczeniu dla porządku publ. lub bezpieczeństwa publ.) ⇒ możliwość zablokowania uchwał o:

1. Rozwiązanie spółki

2. Przeniesienie siedziby za granicę

3. Zmiany przedmiotu przedsiębiorstwa spółki

4. Zbycia lub wydzierżawienia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części oraz ustanowienia na nich ograniczonego prawa rzeczowego

• O ile jest podejrzenie naruszenia porządku publicznego lub bezpieczeństwa publicznego

5. Zaniechanie eksploatacji podstawowego składnika mienia spółki

• O ile zagraża porządkowi publicznemu lub bezpieczeństwu publicznemu

6. Zasadą - głosowanie jawne

• Tajne - 247 KSH:

1. Przy wyborach

2. Nad wnioskami o odwołanie członków organów lub likwidatorów

3. Nad w nioskami o pociągnięcie do odpowiedzialności członków organów lub likwidatorów

4. W sprawach osobowych

5. Na żądanie choć jednego wspólnika lub pełnomocnika

6. W przypadkach z umowy spółki


Nieważne - powództwo o stwierdzenie nieważności

7. 
   Wadliwe uchwały

Dotknięte wadami nie powodującymi nieważności
(powództwo o uchylenie uchwały)

8. Powództwo o uchylenie uchwały

• 
  
  Przesłanki:




• Termin - 1 miesiąc od dowiedzenia się o uchwale (max 6 miesięcy od uchwały)

• Wstrzymanie postępowania rejestracyjnego fakultatywne (decyduje sąd)

• Legitymowani do wytoczenia powództwa o uchylenie uchwały:

1. Organy i ich członkowie

2. Wspólnik obecny na zgromadzeniu + głosujący „przeciw” + żądający zaprotokołowania sprzeciwu

• Może to zrobić za niego pełnomocnik obecny na zgromadzeniu

3. Wspólnik nieobecny + wadliwie zwołane zgromadzenie/ uchwała spoza porządku obrad

4. Wspólnik niegłosujący + niedopuszczony do głosu bezzasadnie

5. Wspólnik pominięty w głosowaniu pisemnym/ nie zgodził się na głosowanie pisemne/ głosował pisemnie przeciw + sprzeciw w ciągu 2 tygodni

• Orzeczenie o uchyleniu uchwały skuteczne ex tunc choć konstytutywne

9. Powództwo o stwierdzenie nieważności (bezwzględnej)

• Legitymowani - ci sami co przy powództwie o uchylenie uchwały

• Wyrok deklaratoryjny

by Jakub Kowalski 2008 8

Za powstałe zobowiązania:

• 175 KSH

• 198 KSH

Za szkodę:

• 292 KSH- o ile szkoda w majątku spółki przy jej tworzeniu

• Przez umyślne lub przez niedbałość naruszenie przepisów ustawy

• 292 KSH - za szkodę przez działalność sprzeczną z prawem lub umową

• Staranność wynikająca z zawodowego charakteru członka zarżadu

żądanie

Uchwała wspólników

(w terminie miesiąca)

Sąd rejestrowy

odmowa

Wniosek
(7 dni)

Z jakim mamy do czynienia zaznacza się w protokole ze zgromadzenia

W tych sprawach wyłączone jest głosowanie na piśmie

Sprzeczność z umową

lub

Sprzeczność z dobrymi obyczajami

Godzenie w interesy spółki

lub

Ma na celu pokrzywdzenie wspólnika

---