Zamówienia publiczne

Wykład 1 - 14 X 2008

Dr Aleksandra Sołtysińska, Katedra Prawa Europejskiego UJ

Wykład będzie odbywał się od 15.00 do 16.30, a nie jak podano pierwotnie w harmonogramie oraz na stronie Katedry.

Podstawowe informacje o egzaminie - będzie to test jednokrotnego wyboru, najprawdopodobniej będzie się składał z 10 pytań, będą one do mini-stanów faktycznych.

Istnieje możliwość zdawania ustnie - na dyżurach - nie trzeba spełniać jakichś szczególnych warunków. Będzie przedtermin - ale jeszcze dokładnie niewiadomo kiedy, pewnie w połowie stycznia.

Literatura (zupełnie dodatkowa, wszystko co mamy umieć do egzaminu będzie omówione na wykładzie, ponadto będą podkreślone najważniejsze rzeczy):

W zakresie prawa wspólnotowego:

1. Komentarz - „Europejskie Prawo Zamówień Publicznych. Komentarz” A. Sołtysińska, wyd. najnowsze (2006)

W zakresie prawa polskiego

2. Ustawa - Prawo Zamówień Publicznych - ftp://ftp.uzp.gov.pl/Ustawa_PZP/Ustawa_PZP_4.09.2008_tekst_ujednolicony.pdf

3. Dowolny Komentarz do ustawy - pzp.

Wykład 2 - 21 X 2008

Przedmiot jest bardzo przydatny, ponieważ:

1. Rynek zamówień publicznych jest bardzo duży

2. Zamówienia publiczne są bardzo trudne i żmudne - idealna praca dla prawnika ;)

3. Materia często się aktualizuje - trzeba być na bieżąco

4. Zamówienia są w administracji obowiązkowe - dotyczy to również przedsiębiorstw działających w energetyce, transporcie, usługach pocztowych

5. Administracja do obsługi zamówień publicznych na ogół wynajmuje wyspecjalizowane kancelarie prawnicze

Podstawowe informacje ogólne:

Zamówienia publiczne - umowa o charakterze odpłatnym, zawierana między zamawiającym a wykonawcą. Jej przedmiotem są dostawy, usługi lub roboty budowlane

Zamawiający - omówimy szczegółowo na następnym wykładzie

Wykonawca - każdy przedsiębiorca. Jest to określenie generalne - wszyscy ci, co się ubiegają o udzielenie zamówienia.

Jest to umowa zawierana w szczególny sposób - w drodze szczególnego przetargu

Przedmiotem umowy są (a) dostawy, (b) usługi, (c) roboty budowlane. Nie ma oddzielnych ustaw dla (a), (b), (c)

Dlaczego w ogóle procedura jest potrzebna?

1. Udzielający zamówienia (zamawiający) nie odczuwa skutków we własnym budżecie, ponieważ wydaje publiczne pieniądze

2. Liczy się efektywne wydatkowanie publicznych pieniędzy - dzięki procedurze można wybrać ofertę rzeczywiście najkorzystniejszą

3. Zamawiający jest najczęściej organem administracji - a ta musi działać na podstawie i w granicach prawa - zatem, gdyby nie było przepisów (np. pzp), to zamawiający nie miał by w ogóle kompetencji do zawierania umów

4. Zasada uczciwej kompetencji - procedura zapewnia równe traktowanie wszystkich wykonawców (choć pewne problemy pojawiają się w przypadku opisywania przedmiotu zamówienia - zwłaszcza w kontekście używania słów „lub równoważny”)

Umowa.

Odpłatna. Problem czy umowa o usługi brokerskie jest odpłatna czy nieodpłatna? Dochodzimy do wniosku, że formalnie jest ona nieodpłatna, ale gospodarczo jak najbardziej odpłatna. A co z umowami częściowo odpłatnymi - np. koncesjami? Tutaj mamy do czynienia z dwoma przypadkami.

1. koncesja jest na roboty budowlane - wówczas mamy do czynienia z innym trybem udzielania zamówień publicznych - szczegółowe przepisy

2. Koncesje na usługi - pozostają poza sferą zamówień publicznych

Zamówienie publiczne jest zawsze umową między dwoma odrębnymi podmiotami, i nie tylko formalnie muszą być odmienne. Tzw. umowy in house nie są objęte zamówieniami publicznymi.

Np. zamawiającym jest gmina a wykonawcą spółka prawa handlowego, której 100% udziałowcem jest gmina. Wprawdzie formalnie jest to odrębny podmiot, ale materialnie zdecydowanie nie.

Wpływ na podmiot nie może być ani (a) finansowy, ani (b) organizacyjny

W przypadku zamówień wewnętrznych nie ma obowiązku korzystania z procedury zamówień publicznych, choć naturalnie zamawiający ma prawo rozpisać przetarg

Źródła prawa zamówień publicznych

Polskie:

1. Ustawa - pzp

2. Rozporządzenia wykonawcze (ze strony UZP - http://www.uzp.gov.pl/)

Wspólnotowe:

1. Dyrektywa 2004/18 - dostawy, usługi, roboty budowlane

2. Dyrektywa 2004/17 - koordynująca dostawy, usługi i roboty budowlane w sektorach:

1. Energetyki

2. Wodnym

3. Transportu

4. Usług pocztowych

Odnośnie 1) mówimy o zamówieniu klasycznym, a odnośnie 2) o zamówieniu sektorowym (są to trochę bardziej liberalne uregulowania)

3. Dyrektywa 89/665 - klasyczna

4. Dyrektywa 9213 - sektorowe

5. Dyrektywa 2007/66 (zmieniająca 3) i 4) )

6. CPV - wspólny słownik zamówień

Podział zamówień publicznych:

Zamówienia:

1. Wspólnotowe (określają ich tryb dyrektywy, jeśli wartość zamówienia mieści się ponad progami - są bardzo restrykcyjne)

2. Krajowe - wartość zamówienia poniżej progów

W przypadku niższej wartości niż równowartość 14 000 Euro - nie ma udzielania zamówień publicznych

Wykład 3 - 28 X 2008

Zamawiający

Zamawiający klasyczni (instytucja zamawiająca)

Zamawiający sektorowi

(Dyrektywa) Organy administracji centralnej, lokalnej i samorządowej Państwo - każdy podmiot wykonujący funkcje państwowe. (Polskie) Jednostki sektora finansów publicznych Inne jednostki, nawet bez osobowości prawnej Podmiot prawa publicznego (zdefiniowany w Dyrektywie) Musi posiadać 3 cechy: utworzony w celu zaspokajania potrzeb publicznych nie mających charakteru komercyjnego musi posiadać osobowość prawną musi być zależny organizacyjnie lub finansowo od organów administracji publicznej lub innych podmiotów prawa publicznego ad. a) np. edukacja, nieodpłatny sport. Nie ma jednak definicji ani wykładni ETSu tudzież Krajowej Izby Odwoławczej. Wyróżnia się 2 główne elementy: - czy jest na rynku konkurencyjnym - czy działa w celu osiągnięcia zysku Może prowadzić dwa rodzaje działalności - nie ma znaczenia udział procentowy jednej działalności. Wówczas jest podmiotem prawa publicznego i wówczas każde zakupy musi przeprowadzać w trybie zamówień publicznych ad. b) nie ma osoby prawnej na poziomie unijnym ad. c) większość członków organu zarządzającego albo organu nadzorczego - zależność organizacyjna większość udziałów - finansowanie bezpośrednie - dochody pochodzą od 1. lub 2. i nie ma zwrotu. Według schematu: Organ administracji lub Podmiot prawa publicznego Podmiot prawa publicznego Zaspokajanie potrzeb - zależność finansowa. Należy odróżnić sytuację, gdy organ przekazuje Podmiotowi prawa publicznego pieniądze na zasadzie umowy - czyli otrzymuje świadczenie zwrotne. Powstaje jednak problem co w sytuacji gdy różne zadania są różnie finansowane. (Polskie) implementacja. Elementy: - nowy podmiot - interpretacja zgodna z orzeczeniami ETSu - pierwszeństwo wykładni wspólnotowej Co badamy? Statut lub umowę spółki Czy podmiot jest konkurencyjny Źródła dochodów Kto wyznacza członków zarządu Związki podmiotów z pkt. 1. i 2.

Obowiązek udzielania zamówień wynika z działalności w sektorach energetyki, wodnym, usług pocztowych lub transportu. Zamówienia muszą być ściśle związane z działalnością sektorową. Podmioty takie nie mają obowiązku udzielania zamówień publicznych gdy prowadzą inną działalność. Ważne jest tutaj działanie za pomocą sieci Np. gazociągi, tramwaje, kolej, wodociągi. Warto zwrócić uwagę, że nie ma obowiązku udzielania zamówień publicznych gdy ktoś np. sprzedaje wodę w beczkowozie lub gaz w butlach gazowych. Istotna też jest eksploatacja określonego obszaru gospodarczego (np. kopalnia) - wówczas jest obowiązek udzielania zamówień publicznych Państwo} wyróżnia je działalność Podmiot prawa publicznego}sekto- rowa. Zawsze są zobowiązane do udzielania zamówień publicznych Przedsiębiorstwa publiczne Podmioty działające w oparciu o prawa szczególne lub wyłączne ad. 3. Są zależne organizacyjnie lub finansowo od organu administracji lub Podmiotu prawa publicznego. Nawet nastawione wszakże na zysk. ad. 4. Też podmioty bez osobowości prawnej. Działanie w oparciu o prawa szczególne lub wyłączne sprowadza się często do tego, że na rynku nie ma konkurencji. Jest to arbitralna decyzja państwa. Elementy praw szczególnych lub wyłącznych: prawa przyznane przez władze państwa członkowskiego w dowolnej formie (decyzja administracyjna, umowa, ustawa) prawo jest przyznane jednemu lub ograniczonej liczbie przedsiębiorców (z góry wiadomo kto) udzielenie tego prawa istotnie wpływa na zdolność innych do prowadzenia tej samej działalności prawo jest przyznane w inny sposób niż w oparciu o obiektywne kryteria (Polskie) - implementacja: 2 3 (też zdefiniowane przez zależność) 4 Nie ma 1. - Państwo zawsze musi działać „klasycznie” (tylko w Pl.) Cel dyrektywy został osiągnięty - zamówienia są jednak w Polsce bardziej restrykcyjne.

Wykład 4 - 4 XI 2008

Dopowiedzenie do poprzedniego - są takie podmioty, które czasem udzielają zamówień. Np. zamówienie na roboty budowlane, w przypadku którego ponad połowa pieniędzy pochodzi z budżetu państwa lub gdy podmiot uzyskuje dofinansowanie z funduszy Unii Europejskiej to też musi organizować przetarg.

Orzeczenia ETS, można opcjonalnie przejrzeć:

Beentjes C - 31/87 (definicja Państwa) - http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:61987J0031:EN:HTML

Komisja p. Belgii C - 323/96 - http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:61996J0323:EN:HTML

Teoranta C - 306/97 - http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:61997J0306:EN:HTML

Mannesmann - C - 275/98 - http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:61998J0275:EN:HTML

Arnhem - C - 360/96 - http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:61996J0360:EN:HTML

University of Cambridge - C - 380/98 (pojęcie finansowania) - http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:61998J0380:EN:HTML

Podmiot prawa publicznego

Nawet gdy prowadzi odrębną księgowość dla działalności gospodarczej - C - 393/06 - http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:62006J0393:PL:HTML

Nadawcy publiczni - telewizja też musi udzielać zamówień publicznych, mimo że jest niezależna od administracji. Jest tak dlatego, ponieważ abonament jest z ustawy - czyli państwo nałożyło obowiązek na obywateli. Nie ma świadczenia wzajemnego bez bezpośredniego związku.

Tutaj warto zobaczyć na C - 337/06 - http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:C:2008:051:0019:0019:PL:PDF

Występują jednak wyjątki.

Co jest przedmiotem zamówień?

1. Dostawy

2. Usługi

3. Roboty budowlane

Ad. 1. Nabywanie rzeczy, praw oraz innych dóbr w szczególności na podstawie umowy sprzedaży, najmu, dzierżawy czy leasingu. Tutaj nie zaliczymy jednak najmu nieruchomości.

Ad. 2. Wszelkie świadczenia które nie są dostawami ani robotami budowlanymi, a są wymienione w załączniku II do Dyrektywy 2004/18 oraz załączniku XVII a i b do Dyrektywy 2004/17

Załączniki są a i b, ponieważ usługi dzielą się na:

1. Priorytetowe - korzystają z pełnego rygoru zamówień publicznych - art. 5. pzp

2. Niepriorytetowe - np. usługi prawne, arbitrażowe, socjalne, restauracyjno-hotelarskie, ochrony - są regulowane w ograniczonym stopniu - nawet mogą być z wolne ręki, ponieważ ważne jest kto je świadczy.

Ad. 3.

• Wykonywanie robót budowlanych w rozumieniu ustawy - prawo budowlane (http://bap-psp.lex.pl/serwis/du/2003/2016.htm)

• Zaprojektowanie i wykonanie robót budowlanych w rozumieniu ustawy - prawo budowlane

• Realizacja obiektu budowlanego za pomocą dowolnych środków zgodnie z wymogami zamawiającego. (Tutaj mieści się też np. wystąpienie o pozwolenia na budowę itp., jest to najszersza kategoria)

Inne progi kwotowe do każdego z 3 typów (1.,2.,3.)

Progi są określone w Dyrektywach i często zmieniane. Na ogół co 2 lata - ich wycenienie podaje się po przeliczeniu kursu SDR względem Euro (kwestia drugorzędna dla naszego przedmiotu i egzaminu)

Rozporządzenie PRM z 19 XII 2007 w sprawie kwotowych wartości zamówień od których jest uzależniony obowiązek przekazywania ogłoszeń do Urzędu Oficjalnych Publikacji Wspólnot Europejskich - http://www.uzp.gov.pl/zagadnienia-merytoryczne/prawo-polskie/akty-wykonawcze/rozporzadzenie%20kwoty.pdf

Ad. 3. Ponad 5 000 000 Euro

Ad. 1 i 2. Ponad 100 000 lub 200 000 Euro

Od szczegółowej znajomości kwot ważniejsza jest umiejętność zakwalifikowania i ustalenia czy mamy do czynienia z 1., 2. czy 3.

Pomaga nam w tym Wspólny Słownik Zamówień - CPV - rozporządzenie Wspólnotowe - http://www.uzp.gov.pl/zagadnienia-merytoryczne/wspo142praca-miedzynarodowa/zamowienia-publiczne-w-ue/wspolny-s142ownik-zamowien-cpv/rozp-ke-213-2008

Reguły kolizyjne - gdy zamówienia mieszane

• Czasem decyduje wartość (np. 1. i 2.) - większa wartość dostaw całość traktujemy jak dostawy

• Celowość, niezbędność - np. roboty i niezbędne dostawy. Patrzymy na to co najważniejsze. Usługi i niezbędne roboty budowlane

Wstępne informacje u umowie

Stosujemy Kodeks Cywilny, chyba, że są inne przepisy z ustawy - Prawo zamówień publicznych

Umowy w sprawie zamówień publicznych

Zarówno zamawiający jak i wykonawca są znani z góry.

Są to oświadczenia woli 2 stron

Zamawiający - przejawia swoją wolę w Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia

Wykonawca - przedstawia swoją wolę w ofercie.

Oferta i umowa muszą się pokrywać - jeżeli np. oferta wykracza poza umowę, to sankcją jest nieważność - gdyż taki postępek jest niezgodny z równością i uczciwą konkurencją.

Wzór umowy jest częścią SIWZ:

Odrębności z KC

• Wspomniana nieważność (patrz wyżej)

• Forma pisemna obowiązkowa - również pod sankcją nieważności

• Umowa jest jawna

• Zakaz zmian umowy - ani treści ani stron

• Są jednak pewne wyjątki:

• Np. sukcesja generalna spółek, chyba że następca prawny nie może świadczyć

• Warto spojrzeć na orzeczenie, które robi trochę wyłom w tej zasadzie - C - 454/06 - http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:C:2008:209:0008:0008:PL:PDF

• Kwestia interpretacji by nie naruszyć uczciwej konkurencji

Wykład 5 - 18 XI 2008

Procedury przetargowe

Polskim określeniem, stosowanym w Ustawie jest termin „postępowanie w przedmiocie udzielenie zamówienia publicznego”. Nie mówi się o żadnym przetargu.

1. Procedura nieograniczona (przetarg nieograniczony)

1. W tej procedurze na publiczne ogłoszenie o zamówieniu każdy zainteresowany wykonawca może złożyć ofertę

2. Nie ma żadnej wstępnej selekcji

3. OGŁOSZENIE OFERTY

2. Procedura ograniczona

1. W odpowiedzi na ogłoszenie każdy zainteresowany wykonawca może złożyć wniosek o dopuszczenie do postępowania w przedmiocie udzielenia zamówienia publicznego

2. OGŁOSZENIE WNIOSKI ich wstępna kontrola (np. pod względem wiarygodności OFERTY

3. SĄ TO TZW. PROCEDURY PODSTAWOWE DLA ZAMÓWIEŃ KLASYCZNYCH, cechuje je zasada pisemności

4. Teraz dla zamówień SEKTOROWYCH i tych z grupy B:

3. Procedura negocjacyjna

1. Przesłanki są takie jak dla klasycznego, przy czym występuje element negocjacji

2. W odpowiedzi na ogłoszenie zgłaszają się wykonawcy składający wniosek o dopuszczenie, następnie występuje etap kwalifikacji - są wybierane oferty wstępne, a potem prowadzone negocjacje prowadzące do wyłonienia ofert ostatecznych

3. OGŁOSZENIE WNIOSKIkwalifikacja (a) Oferty wstępne (b) NEGOCJACJE OFERTY OSTATECZNE

4. Z każdym wypada przeprowadzić negocjacje, mogą mieć miejsce dość istotne zmiany

5. Kiedy jest to możliwe dla zamówień klasycznych?:

1. Przeprowadzono procedury 1. i 2. i nikt nie był zainteresowany

2. Z uwagi na charakter zamówienia z góry nie można określić jego ceny

3. Usługi o charakterze intelektualnym, których rodzaj uniemożłiwia ich dokładne określenie w Specyfikacji

4. Procedura: dialog z zachowaniem konkurencji

1. Tylko dla zamówień klasycznych, ponieważ Sektorowi mają procedurę negocjacji

2. Jest ona możliwa tylko w jednym przypadku - gdy zamówienie jest szczególnie złożone - kiedy takie jest? -

1. Zamawiający nie jest w stanie obiektywnie zdefiniować warunków technicznych zamówienia zgodnie z przepisami lub tak, by były w stanie zaspokoić jego potrzeby

2. Zamawiający nie jest w stanie ocenić co rynek ma do zaoferowania w przypadku konkretnego rozwiązania technicznego

3. Przykład z UE:

1. Gmina jest zamawiającym i ma potrzebę połączenie dwóch brzegów rzeki aby skomunikować i określa, że np. chce to mieć w przeciągu 2 lat, nie drożej niż za tyle a tyle. Abstrakcyjnie nie da się zdefiniować czy najlepszym rozwiązaniem byłyby:

1. Usługi transportu rzecznego

2. Tunel - kanał

3. Most

4. Ogłoszenie nie jest wówczas określeniem przedmiotu zamówienia, ale dokładnym opisem potrzeby i wymogów. Etapem kwalifikacji jest dialog techniczny mający odpowiedzieć na pytanie jak zaspokoić potrzebę.

5. OGŁOSZENIE KWALIFIKACJA DIALOG techniczny SIWZ (Specyfikacja Istotnych Warunków Zamówienia) ZAPROSZENIE DO SKŁADANIA OFERT OFERTY

Można też przeprowadzić negocjacje z jednym, jeżeli ma prawa wyłączne lub autorskie

Każda procedura przetargowa ma 3 główne etapy:

1. Ogłoszenie

2. Kwalifikacja - sprawdzenie zdolności do realizacji zamówienia

3. Wybór oferty najkorzystniejszej

Są pewne wyjątki, gdy nie ma etapu (I)

Te co nie są wspólnotowe, są też:

1. zamówieniami krajowymi

2. Koncesjami na usługi

3. Usługami z grupy B

Mogą mieć własne procedury, ale:

1. Orzecznictwo i Traktaty przewidują pewne zasady, a są to:

1. Równość, w ramach której mówi się o

1. Przejrzystości

1. Zamawiający powinien domniemywać, że spotka się z zainteresowaniem i na tyle powinien dostarczyć informacji, by wszystkich poinformować

2. W szczególności chodzi o określenie wartości zamówienia oraz miejsca wykonania

3. Publikatorem jest Biuletyn Zamówień Publicznych (Polska)

2. 4 swobody

1. Należy je brać pod uwagę

3. Zasada uznawania kwalifikacji i standardów technicznych

Pytanie czy w przypadku koncesji na usługi, nawiązujących do zamówień in the Mouse, czyli związanych z ryzykiem gospodarczym, stosuje się zasady wspólnotowe? Czy można uniknąć ich stosowania?

Mamy tutaj orzeczenie z 13 listopada - C - 324/07 - http://curia.europa.eu/jurisp/cgi-bin/form.pl?lang=EN&Submit=Rechercher$docrequire=alldocs&numaff=C-324/07

Wykład 6 - 25 XI 2008

Etapy procedur - omówienie

1. - ogłoszenia. Wskazane jest zapoznanie się z formularzem dostępnym na stronie UZP - Rozporządzenie Komisji 1564/2005 z 7 IX 2005 r. jest też na stronie www.simap.eu

1. Magiczne słówko „adres profilu nabywcy” oznacza adres strony internetowej, na której są wszystkie informacje dotyczące zamówień.

2. Etap ogłoszeń zasadniczo jest obligatoryjny. Służy poinformowaniu możliwie szerokiej liczby wykonawców.

3. Ogłoszenia są umieszczane w Biuletynie Zamówień Publicznych, formularz jest uregulowany w Rozporządzeniu PRM z 5 VI 2007 r. - http://www.abc.com.pl/serwis/du/2007/0693.htm

4. W zakresie zamówień wspólnotowych - Dziennik Urzędowy Unii Europejskiej, sekcja (bodaj) S.

5. Dodatkowo można zamieścić na stronie internetowej czy w prasie - często pojawiają się w „Rzeczpospolitej”. Jest jednak jeden warunek - nie można tam opublikować przed publikacją w Dz.U.UE - simap.eu. Warto pamiętać, że nie są to formularze, tylko informacja która większego prawnego znaczenia po prostu nie ma, zatem nie można też podać więcej informacji niż w ogłoszeniu.

6. Są różne rodzaje ogłoszeń - ogłoszenie o zamówieniu i ogłoszenie o zamówieniu sektorowym

7. Do tej pory nie można było zmieniać ogłoszenia, obecnie jest to trochę łagodzone w stronę możliwości zmiany treści. Opis, warunki udziału i kryteria wyboru ofert też można zmienić, jednakże konsekwencją jest przedłużenie terminu na składanie ofert.

8. Wyjątki, kiedy można przeprowadzić postępowanie przetargowe bez (I):

1. W procedurze podstawowej żadna ważna oferta nie została zgłoszona

2. W całej UE jest tylko jeden wykonawca - np. z powodu praw wyłącznych, lub też przyczyn technicznych - czyli ma tzw. naturalny monopol

3. Istnieje tzw. pilna potrzeba udzielenia zamówienia

1. Chodzi o wydarzenia, których nie da się przewidzieć, zamawiający nie jest za nie odpowiedzialny

4. Dostawy tylko dla celów badawczych (naukowych/eksperymentalnych)

5. Wznowienie dostaw

1. Gdy urządzenia mogłyby być niekompatybilne

6. Zakupy na giełdzie towarowej (zakup przedsiębiorstwa w likwidacji)

7. Jeżeli procedura rozpoczyna się po konkursie np. na jakiś projekt, i wiemy, że zwycięzca ma jako nagrodę mieć realizację projektu

2. Etap kwalifikacji

1. Jest bardzo ważny. Jego celem jest ocena zdolności wykonawców do realizacji zamówienia. Nie badamy co mają do zaoferowania, ale ich cechy podmiotowe. Czy są:

1. Wiarygodni

2. Zdolni finansowo

3. Zdolni technicznie

2. Formalne podstawy wykluczenia

1. Dotyczy każdego wykonawcy, w każdym postępowaniu, jest to związane z wiarygodnością wykonawcy lub naruszeniem norma prawnych

2. Są określone w ustawie - Prawo zamówień publicznych:

1. Otwarcie likwidacji bądź ogłoszenie upadłości

2. Zaleganie z podatkami/opłatami/składkami - publicznoprawnymi. Nie wyklucza się gdy ktoś ma rozłożenie na raty, zwolnienie lub odroczenie. Wymagany jest bilans z 2 ostatnich lat

3. Prawomocne skazanie za pewne przestępstwa

1. Przyjęcie korzyści majątkowej

2. Defraudacja pieniędzy

3. Przestępstwo skarbowe

4. Przestępstwo przeciw obrotowi gospodarczemu

5. Przemyt, handel ludźmi, działalność w zorganizowanej grupie przestępczej

6. W przypadku osób prawnych chodzi o członków organu zarządzającego

7. Liczy się na dzień kwalifikacji

4. Wykonawcy, którzy w trakcie realizacji zamówienia wyrządzili szkodę jeśli zostało to stwierdzone prawomocnym orzeczeniem sądu w okresie 3 lat przed wszczęciem postępowania

5. Brak wadium

6. Brak zgody na przedłużenie okresu związania ofertą

1. Wykonawca może przedłużyć termin z własnej inicjatywy (oczywiście musi o tym poinformować), kiedyś to zamawiający zwracali się o przedłużenie terminu

7. Wykonywanie bezpośrednio czynności związanych z przygotowaniem postępowania, chyba, że taka działalność nie utrudnia konkurencji

1. Do niedawna sama pomoc w przygotowaniu przetargu była przesłanką do wykluczenia z automatu

8. Złożenie nieprawdziwych informacji mających wpływ na wynik postępowania

9. Niezłożeni oświadczenia o spełnianiu warunków udziału w postępowaniu lub innych dokumentów

3. Warunki udziału w postępowaniu odnoszące się do zdolności finansowej i potencjału technicznego, ściśle związane z tym konkretnym zamówieniem

1. Sprawdzają, jak to już podkreśliłem w tytule tego warunku - istotne jest czy sprawdza zdolność do realizacji tego konkretnego zamówienia.

2. Ważna zasada - nie ma dokumentu bez warunku i nie ma warunku bez dokumentu.

3. SZCZEGÓŁOWE OMÓWIENIE NA NASTĘPNYM WYKŁADZIE

4. Wymagane dokumenty

1. Rozporządzenie PRM z dnia 19 V 2006 - http://aktyprawne.rp.pl/aktyprawne/akty/akt.spr?id=181805

2. Zamawiający jest ograniczony.

3. Dokumenty dzielimy na (a) oświadczenie o spełnianiu warunków udziału w postępowaniu, (b) wynikające z Rozporządzenia - np. o niekaralności czy z Urzędu Skarbowego

4. (a) jest zawsze wymagane

5. Problem czy można zażądać tylko tych co są w ustawie czy też warunków dodatkowych?

1. Z jednej strony zamawiający jest ograniczony ustawą,

2. Z drugiej jednak może zawrzeć pewne warunki dotyczące się praw pracowniczych, np. zatrudniania niepełnosprawnych - wówczas dopuszczalne jest rozszerzenie oświadczenia o spełnianiu warunków.

6. Warto pamiętać, że złożenie fałszywego (a) prowadzi do wykluczenia, nawet na zawsze ze wspaniałego świata zamówień publicznych

3. W NASTĘPNEJ CZĘŚCI

Wykład 7 - 2 XII 2008

(II) Etap kwalifikacji

3. Warunki udziału w postępowaniu odnoszące się do zdolności finansowej i potencjału technicznego, ściśle związane z tym konkretnym zamówieniem

1. Sprawdzają, jak to już podkreśliłem w tytule tego warunku - istotne jest czy sprawdza zdolność do realizacji tego konkretnego zamówienia.

2. Ważna zasada - nie ma dokumentu bez warunku i nie ma warunku bez dokumentu.

3. Przesłanki materialne

1. Zdolność ekonomiczna i finansowa to rubryki - III 2.2

Warunek	Dokumenty
1. Posiadanie określonej sumy pieniężnej lub zdolności kredytowej. Gdy zamówienie ma być realizowane częściami, to wystarczy udokumentowanie zdolności do pierwszego etapu	Informacje z banku
2. Wskaźniki ekonomiczne. Np. wskaźnik bieżącej płynności, wskaźnik przychodu netto, nie może być za to wskaźnik osiągania zysku, gdyż jest uważany za dyskryminujący	Sprawozdanie finansowe lub jego część a. bilans b. rachunek zysków i strat c. informacje dodatkowe lub inne dokumenty księgowe
3. Ubezpieczenie od odpowiedzialności cywilnej związane z prowadzoną działalnością. Liczą się: (a) minimalna suma ubezpieczenia, (b) warunki w jakich dochodzi do ziszczenia polisy, (c) termin zawarcia, decydującego znaczenia nie ma suma	Polisa ubezpieczeniowa (wraz z warunkami)

2. Zdolność techniczna to III 2.3

Warunek	Dokumenty
1. Doświadczenie - skala, zakres doświadczenia, co dokładnie zrealizowano, doświadczenie w kontraktach podobnych pod względem wielkości i wartości	Wykaz zrealizowanych dostaw, usług i robót budowlanych - sporządzany i podpisany przez wykonawcę + dokumenty potwierdzające prawidłowe wykonanie, np.: a. protokoły zdawczo-odbiorcze b. referencje c. potwierdzenia zapłaty
2. Urządzenia i narzędzia. Dysponowanie nimi, niekoniecznie własność	Wykaz, oczywiście o ile firma posiada Umowy, np.: a. najem b. użytkowanie c. dzierżawa d. leasing Wstępne przyrzeczenie Zobowiązania innych członków grupy finansowej, np. w ramach holdingu
3. Kwalifikacje i wykształcenie pracowników (bezpośrednich realizatorów)	Wykaz kwalifikacji Np. osoba - wykształcenie - co będzie robiła Zobaczyć par. 1 ust. 2 pkt 5
4. Uprawnienia	Dokumenty potwierdzające Zobaczyć par. 1. ust. 2 pkt 6 Decyzja o wpisie na listę np. adwokatów Koncesje, zezwolenia, licencje

Wykład 8 - 9 XII 2008

Art. 26 Ustawy - pzp

Określa system uzupełniania

Zamawiający ma obowiązek wezwać do uzupełnienia:

1. tych, co nie złożyli jakiegoś dokumentu

2. tych, którzy nie złożyli pełnomocnictwa

3. tych, co złożyli dokumenty, ale są one błędne

Wezwanie jest z terminem i jest jednorazowe, a także wskazuje kierunek uzupełnienia

Można zaniechać wezwania gdy:

1. i tak oferta podlegałaby odrzuceniu

2. i tak postępowanie byłoby unieważnione

Dokumenty muszą potwierdzać na chwilę pierwszego terminu składania

Forma składania dokumentów

Wystarczy kopia poświadczona przez wykonawcę

Występują też tzw. dokumenty dodatkowe

- na ich podstawie nie można potwierdzać przesłanek, ale można unieważnić

Nie można żądać dokumentów dotyczących podwykonawców.

Istnieje też coś takiego jak tzw. zaświadczenie o wpisie na listę urzędową (w Unii Europejskiej, w Polsce nie ma)

Określa ono, że wykonawca jest zdolny do realizacji pewnych zamówień.

Takie zaświadczenie zastępuje wszystkie dokumenty po stwierdzeniu adekwatności wymagań i warunków wpisu

Grupa wykonawców - konsorcjum

Wykonawcy, co oczywiste, mogą się łączyć

Np. gdy mamy do czynienia z małymi i średnimi przedsiębiorstwami

Konsorcjum nie jest formą prawną, jest to nazwa potoczna.

Nie musi to być np. spółka

Konsorcjum musi być reprezentowane przez pełnomocnika (którym może być jeden z podmiotów)

Od konsorcjantów można żądać zawarcia umowy regulującej ich współpracę, ale dopiero gdy oferta konsorcjum zostanie uznana za najkorzystniejszą.

Tak czy owak, konsorcjanci odpowiadają solidarnie

Gdy nie chcą zawrzeć umowy nie spełniają warunków realizacji zamówienia, ponieważ odmawiają zawarcia umowy

Konsorcja mają trochę inne warunki:

1. Wiarygodność - badamy każdego z osobna

2. Zdolność finansową - można badać łącznie

3. Potencjał techniczny - nie wszystkie warunki się prosto sumuje

4. Koncesje, zezwolenia - występują w doktrynie 2 koncepcje

1. Każdy musi posiadać (zdaniem dr Sołtysińskiej jest to wymóg nadmierny)

2. Wystarczy, że 1 posiada

Zakaz zmian w składzie konsorcjum.

Wymogi dotyczące warunków pracy i płacy - mogą być warunkiem realizacji umowy

Orzeczenie C - 346/06 - http://www.uzp.gov.pl/zagadnienia-merytoryczne/prawo-unii-europejskiej/copy_of_orzeczenia-ets/orzeczenie-C-346-06

Status pracowników delegowanych

Dyrektywa 96/71/WE - http://isip.sejm.gov.pl/Drektywy.nsf/all/31996L0071/$File/31996L0071.pdf

Gwarancja minimum ochrony dla pracowników delegowanych

Tzw. minimalna płaca

Jest to stawka godzinowa/miesięczna najniższego wynagrodzenia w innym kraju niż siedziba gdy:

1. jest ustalona w akcie prawnym powszechnie obowiązującym

2. jest ustalona w układzie zbiorowym, który powszechnie obowiązuje

Sprawa C - 341/05 - http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:62005J0341:PL:HTML

(III) Wybór oferty najkorzystniejszej

Oferta - oświadczenie woli wykonawcy.

Wykonawca może złożyć tylko jedną ofertę.

Prawo wspólnotowe dopuszcza składanie ofert wariantowych - np. dwie oferty - wyższa cena ale wyższa jakość i niższa cena - niższa jakość.

Forma pisemna, w stosownym terminie - jest on określony w postępowaniu.

Nie można złożyć po terminie

Wyjątkiem jest wszakże dialog konkurencyjny - wówczas można dokonywać zmian w ofercie.

Termin na złożenie odwołania od nieotwarcia to 10 - Unia lub 7 - Polska dni

Oferty po terminie zwraca się nieotwarte.

Oferty są składane w zaklejonych kopertach

Odrzuceniu podlegają oferty, których treść jest sprzeczna ze Specyfikacją Istotnych Warunków Zamówienia

Otwarcie przed terminem prowadzi do unieważnienia postępowania w przedmiocie udzielenia zamówienia publicznego

Termin związania ofertą:

- 30 dni - zamówienia krajowe

- 60 dni - zamówienia wspólnotowe

- 90 dni - zamówienia ponad jakąś kwotę

Od kiedy biegnie termin?

Inaczej niż w KC - gdzie mamy następny dzień.

Od momentu składania ofert

Można jednorazowo przedłużyć - na żądanie zamawiającego

Wykonawca też może przedłużyć

Wadium

Na ogół wykonawca musi przedłożyć wadium - np. poręczenie

Jeżeli tego nie zrobi jest wykluczony z postępowania

Po upływie terminu do składania, następuje jawne otwarcie ofert

Ma wówczas też miejsce krótka prezentacja

1. cena

2. gwarancje

3. sposób zapłaty

Przed otwarcie zamawiający może poinformować o kwocie jaką zamierza przeznaczyć na realizację zamówienia

Badanie treści ofert

Błędy, omyłki, nieścisłości

Zakaz negocjacji dot. złożonej oferty ostatecznej

3 wyjątki - zmiany w ofercie:

a) oczywiste omyłki pisarskie

b) omyłki rachunkowe - błędny wynika działania arytmetycznego

c) oczywista niezgodność ze SIWZ (gdy nie zmienia oferty)

Błędy są niezmienialne - np. zła stawka VAT

Zamawiający informuje wykonawcę o zmianach, ale tylko gdy istotnie nie zmieniają oferty, wykonawca ma 3 dni na wyrażenie zgody

Jest to uprawnienie wykonawcy, nie jego obowiązek

Przesłanki odrzucenia oferty:

1. Niezgodna z ustawą (np. oferta po angielsku, cena do trzech miejsc po przecinku)

2. Treść oferty nie odpowiada Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia

3. Oferta zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia.

1. Wówczas jednak należy uzyskać wyjaśnienia od wykonawcy, nie odrzucić od razu

Wykład 9 - 16 XII 2008

4. Oferta złożona przez wykluczonego wykonawcę lub przez niezaproszonego

1. Problem czy gdy nie przechodzi etapu kwalifikacji ale i później można wykluczyć? 2 poglądy:

1. Nie można później wykluczyć

2. Celowościowo można wykluczyć

2. Problem gdy ktoś startuje jako członek konsorcjum i samodzielnie

1. Zapytać na co się decyduje

5. Oferta zawiera błędy w obliczeniu ceny, nie omyłki

6. Wykonawca nie zgodził się na poprawienie omyłki.

1. Zgoda taka musi być wyraźna

7. Przesłanka nieważności na podstawie odrębnych przepisów - np. KC - brak umocowania

Garść orzeczeń, dotyczących etapu kwalifikacji:

Holst Italia - C - 176/98 - http://translate.google.pl/translate?hl=pl&sl=en&u=http://curia.europa.eu/jurisp/cgi-bin/gettext.pl%3Flang%3Den%26num%3D8000877C19980176%26doc%3DT%26ouvert%3DT%26seance%3DARRET&sa=X&oi=translate&resnum=2&ct=result&prev=/search%3Fq%3DC-176/98%26hl%3Dpl%26client%3Dfirefox-a%26rls%3Dorg.mozilla:pl:official%26hs%3DDjx

Balast Nadam Groep - C - 389/92 - http://translate.google.pl/translate?hl=pl&sl=en&u=http://eur-lex.europa.eu/smartapi/cgi/sga_doc%3Fsmartapi!celexplus!prod!CELEXnumdoc%26numdoc%3D61992J0389%26lg%3Den&sa=X&oi=translate&resnum=1&ct=result&prev=/search%3Fq%3DC%2B%25E2%2580%2593%2B389/92%26hl%3Dpl%26client%3Dfirefox-a%26rls%3Dorg.mozilla:pl:official%26hs%3DBQI

Contse S.A. - C - 234/03 - http://stare-www.uzp.gov.pl/UE/Orzeczenia/c234_03.html

Fabricom S.A. - C - 21/03, C - 34/03 - http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:62003J0021:PL:HTML

Arge - C - 94/99 - http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:61999J0094:EN:HTML

Beentjes - C - 31/87 - http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:61987J0031:EN:HTML

Pozostałe oferty badamy merytorycznie

2 kryteria:

a) najniższa cena

b) oferta ekonomicznie najkorzystniejsza

Polska ustawa posługuje się określeniem oferta najkorzystniejsza

Co najmniej musi być cena + inne warunki:

1. Odnoszą się bezpośrednio do przedmiotu zamówienia

2. Nie są dyskryminujące

3. Obiektywne

4. Możliwe do sprawdzenia

Np.:

1. Termin - im krótszy tym lepiej

2. Gwarancje

3. Jakość

4. Estetyka - kompatybilność

1. Są dopuszczalne, jakkolwiek nie są elementem decydującym

2. Często są przenoszone na opis przedmiotu zamówienia

3. Należy bowiem odróżnić opis przedmiotu od kryteriów kwalifikacji

1. Opis to cechy techniczne

2. Oraz opis funkcjonalny

Nie używać sformułowań dyskryminujących, chyba, że korzystamy ze sformułowania „lub inne równoważne”

Nie zawsze można powołać się na kontynuację

Prawidłowość ma znaczenie przy funduszach Unijnych - po kontroli można stracić to co dostaliśmy na zamówienie. Przykładowo - ok. 30 % zamówień jest źle ocenianych gdyż pomija się zwrot „lub inny równoważny”

Po wyborze zawiadamia się wszystkich komu udzielamy zamówienia

Wszystkim biorącym udział w postępowaniu „przekazuje się zawiadomienia” czyli doręcza wszystkim wykonawcom

Zawarcie umowy

Musi minąć co najmniej 10 (wspólnotowe) lub 7 (krajowe) dni od przekazania zawiadomienia. Jest to czas na pisanie protestów.

Do kryteriów podmiotowych nie wpisuje się np. doświadczenia, jest to dużym błędem, jakkolwiek wyjątek stanowią zamówienia na usługi typu B

Warunki umowy

Na ogół załącznikiem do SIWZu jest wzór umowy.

Można tam wpisać to co jest dopuszczalne jako warunki umowy, ale nie jako kryteria podmiotowe.

Forma porozumiewania się na linii zamawiający - wykonawcy:

1. Forma pisemna (jest zawsze możliwa)

2. Środki elektroniczne

3. Fax

b) i c) mogą np. być potwierdzone listownie.

Jest planowana nowelizacja KC w zakresie podpisu elektronicznego, ale nie certyfikowanego

1

---